【弁護士研修】 日弁連総合研修サイト「やり直し会社法 会社法の制定と改正のポイント 第4回 資金調達、会社の計算及び組織再編等」をWEBで受講しました😅
日弁連総合研修サイト「やり直し会社法 会社法の制定と改正のポイント 第4回 資金調達、会社の計算及び組織再編等」をWEBで受講しました。
講師は神田秀樹東京大学名誉教授です。今回で最終回となります。
第1 株式会社の資金調達
■株式会社の各種の資金調達手段
・「直接金融」(株式の発行、社債の発行)と「間接金融」(銀行等からの借入れ)
・中小企業:ほとんど間接金融(銀行等からの借入れ)
・上場企業:間接金融が主流だが、株式の発行もさかん、社債はまれ(ただし金額は大きい)
■資金調達総論
・会社法の必要性
―①有価証券化(または振替制度化)と②関係者の利害調整
■「授権株式」制度★
・会社法が規制する理由は、2つ ①株主から取締役会への授権 ②持株比率が薄まることの限界を画する
■■募集株式の発行等
■「募集株式の発行等」という概念★
・募集株式=新株+自己株式
・発行等=発行+処分
・募集株式の発行等=新株の発行+自己株式の処分
■既存株主と新株主との利害調整【重要】
・(既存株主の不利益) 持分比率が薄まる。経済的損失を受ける。
■「通常の新株発行」(学問上の概念)=募集株式の発行(条文上の概念)
・プロセス=募集事項の決定⇒ 公示⇒ (新株の)発行
・実務上の分類=①株主割当て、②公募、③第三者割当て(会社法上はすべて「募集株式の発行」にあたる)
・実務では、新株の発行を「増資」ともいう(概念としては紛らわしいが…)。
・会社法の条文は非常に読みにくい。
■「募集事項」――取締役会設置会社では取締役会で決める(「授権株式」制度)。
■募集株式の発行等の手続に関する規律――3つの類型(条文は読みにくい★)
・会社法上の公開会社の場合
・会社法上の非公開会社の場合―株主割当てが原則
・株主割当ての場合(公開会社の場合を含む)
■■募集株式の発行等
(手続の流れ)
■募集株式の発行等のプロセス
申込み⇒ 割当て⇒ 引受け⇒ 払込み(金銭の場合)(現物出資の場合は給付と呼ぶ)
■出資の履行⇒新株発行の効力発生(払込期日または払込期間の満了日)など
■「有利発行」【重要】
・株主総会の特別決議(3分の2以上の賛成)が必要となる。
・「特に有利な払込金額」とは何か?
・違反した場合の「効力」と「責任」は?
■206条の2(平成26年改正で新設)――支配権の異動をもたらす場合
■現物出資(207条)
・設立時との比較
・デット・エクイティ・スワップ★
■■新株発行の瑕疵――効力と責任〔全体の概要〕
・設立時との比較
・法的安定性の確保という要請あり
●【効力】
・事前=新株発行の効力が生じる前――募集株式の発行の差止め(210条)
・事後=新株発行の効力が生じた後
・・新株発行無効の訴え(828条1項本文2号3号)(条文の位置に注意)
・・・この訴えによらないと無効を主張できない。
・・・提訴期間限定(828条1項2号3号)、原告適格限定(828条2項2号3号)、対世効(838条)、遡及しない(839条+840条・841条)
・・・無効事由(無効原因ともいう)=条文なし、判例により狭く解されている
・・新株発行不存在確認の訴え(829条)★(とくにひどい場合にだけ例外的に認められる)
●【責任】
・株式引受人や取締役の特別責任(=差額のてん補責任)★
・・仮装出資の場合の特別責任(平成26年改正で追加された)
■不公正発行(210条2号)―「主要目的ルール」
会社法210条【事前の差止請求権】
次に掲げる場合において、株主が不利益を受けるおそれがあるときは、株主は、株式会社に対し、第199条第1項の募集に係る株式の発行又は自己株式の処分をやめることを請求することができる。
一 当該株式の発行又は自己株式の処分が法令又は定款に違反する場合
二 当該株式の発行又は自己株式の処分が著しい不公正な方法により行われる場合
第2 株式会社の計算
■■株式会社の計算(「計算」と「会計」とはほぼ同じ意味)
■総論
○会社法による規制の目的は、2つ― ― ①情報提供、②会社債権者と株主の利害調整
○金融商品取引法による会計(「企業会計」と呼ぶ)の規制――情報の開示
○3つの会計(商法会計・企業会計・税務会計)――「トライアングル」体制と呼ぶ
■現代の会計(記帳)の前提
○会計とは、取引などの事象を数字にして表わす技術
○複式記帳――ある勘定の左と別の勘定の右に記帳する+原則として足算only
○会計帳簿から損益計算書と貸借対照表が自動的に作成される(誘導法という)
■現代の会計の3大課題
○資産評価の基準――原価基準か時価基準か
○オフバランス取引(BSにでてこない取引)への対処
○会社がグループに属する場合――連結会計か単体会計か
■国際的な会計基準の調整
■「会計帳簿」
○作成・保存義務
○閲覧権――拒絶事由あり
○裁判所による提出命令
■「計算書類」★――会社法では「単体が主、連結は従」
(1)貸借対照表(B/S)(balance sheet)
(2)損益計算書(P/L)(profit and loss statement)
(3)株主資本等変動計算書
(4)個別注記表
【注】金融商品取引法では「財務諸表」といい、「有価証券報告書」に含まれる。――金融商品取引法では「連結が主、単体は従」
■計算書類の内容と様式
○資産などの評価――どうやって数字にするかに関するルール
(注)繰延資産と引当金(期間損益計算の原則、費用収益対応の原則)
○様式の規制
■■計算書類の作成・監査・開示
■計算書類+事業報告+附属明細書の作成と保存★
○計算書類=貸借対照表・損益計算書・株主資本等変動計算書・個別注記表★
○計算書類の内容/事業報告の内容/附属明細書の内容
■手続の流れ(監査役(会)設置会社の場合)
●上記を作成
↓
●監査役の監査→監査役(会)の監査報告
↓
●会計監査人の監査→会計監査人の監査報告
↓
●取締役会で承認 (→確定)【436条3項】
↓
●事前の(=定時株主総会前の)開示
↓
●定時株主総会における報告または承認(→確定)【438条2項・439条】
↓
●事後の(=定時株主総会後の)開示ないし公開
(注)電子公告と電磁的公開とは異なる(ややこしい)
■臨時決算 →あまり使われない
■■資本金・準備金
■資本金★・準備金とは何か(重要)
・会社債権者と株主の利害調整である剰余金分配規制のための技術
・どちらも、貸借対照表上の「数字」(会社の実財産とは関係なし)
■資本金の算定―原則は、株式の対価として実際に出資した額(金銭の場合は払込額)の全額―2分の1までは資本金にしなくても可
→しない部分は資本準備金としなければならない
■準備金の算定―資本準備金と利益準備金―剰余金を配当する場合で一定の場合に積立て義務がある
■剰余金の定義と算定
・最終事業年度の末日現在の数字が出発点
原則は、「(資産-負債)-(資本金+準備金)」(貸借対照表上の「数字」)
・最終事業年度の末日後の変動を加算・減算する★
→「分配可能額」の計算に
■資本金の額の減少(資本金減少)―数字の減額―数字の減額(会社の実財産は当然には減少しない)―原則は、株主総会の特別決議―会社債権者異議手続(会社債権者保護手続ともいう。以下同じ)―効力発生時期
・減資差益の取扱い
・資本金減少無効の訴え
■準備金の額の減少(準備金減少)―数字の減額―数字の減額(会社の実財産は当然には減少しない)―株主総会の普通決議―会社債権者異議手続―効力発生時期
■資本金・準備金の増加―数字の増額
―いろいろな場合に増加する(たとえば、新株発行)
■■剰余金の分配と会社法の規制
・「剰余金の処分」のうちで会社から財産が流出するものが「剰余金の分配」
・・典型は、「配当」と「自己株式の有償取得(対価として会社財産を交付)」
・・時期に制限はない★
■■剰余金の配当――手続
・金銭が通常だが、現物も可★
・手続―原則は、株主総会決議(原則は、普通決議)
・手続―例外として、取締役会決議(「459条会社」★―3要件)
・・上場会社は、459条会社が多い
・・(注意)459条会社は、自己株式の有償取得(相対取得を除く)も取締役会決議でできる
・中間配当
・配当金の支払――時期など
■■剰余金の配当――実質要件
・300万円規制★/分配可能額規制/準備金の積立義務
・事後の欠損てん補責任
■■剰余金の分配の金額に関する規制
・趣旨は、会社債権者保護(会社債権者と株主の利害調整)
・①事前の分配可能額規制と②期末の欠損てん補責任がある
■分配可能額規制(461条-464条)★
・対象となる剰余金分配(461条1項各号)
・「分配可能額」の定義(461条2項)
・・原則は、剰余金(原則は、資産-負債-資本金-準備金)と等しい
・分配可能額を超えた剰余金分配(461条1項)
(1)効力
(2)返還・てん補責任(462条・463条)
・・責任を負う者★――①受領者(配当の場合は受け取った株主)、②業務執行取締役など、③議案提案取締役など【条文は読みにくいので注意】
・・責任を負う額――分配可能額を超えた額だけでなく、分配された額の全額を会社に返還あるいは会社にてん補する責任を負う
・・過失責任/責任免除の制限/会社債権者の直接請求/求償
・特別規定(464条)
■期末の欠損てん補責任(465条)
第3 株式会社に係る組織再編
■■組織再編の全体像
■概念
○「組織再編」=主に学問上の概念
・・合併=吸収合併と新設合併
・・会社分割=吸収分割と新設分割
・・株式交換と株式移転、そして株式交付(株式交付は令和元年改正で追加)
○「組織再編」以外の法的方法でも企業買収が可能(とくに株式の取得)
・・「企業買収(M&A)」=主に実務上の概念
○「基礎的変更」=学問上の概念
■組織再編における対価の柔軟化★
■組織再編の手続の流れ
・・契約または計画→株主総会の特別決議→効力発生・登記
・・事前の情報開示と事後の情報開示
・・反対株主の株式買取請求
・・会社債権者異議手続(「保護」手続と呼ぶこともある)
■■組織変更★
○株式会社から持分会社へ
○持分会社から株式会社へ
○手続の流れ
■■事業譲渡(等)――株式会社
■会社法467条1項
・・1号/2号/2号の2(平成26年改正で追加)/3号/4号/5号
■手続
・・契約→株主総会の特別決議★
・・・(株主総会の特別決議が不要な場合=略式と簡易)
・・反対株主の株式買取請求
■事業譲渡と合併の異同
■「事業譲渡」概念
――最高裁昭和40年9月22日大法廷判決
■■合併
■定義・意義(吸収合併と新設合併) ■効果
■対価の柔軟化(ついでに、三角合併) ■会計処理
■手続
・・契約または計画→株主総会の特別決議→効力発生・登記
・・事前の情報開示と事後の情報開示
・・反対株主の株式買取請求
・・会社債権者異議手続
■株主総会の特別決議
・・不要な場合=略式手続と簡易手続
(株主総会決議を不要とする理由が異なることに注意)
■反対株主の株式買取請求権★【重要】
・・「反対株主」の定義
・・「公正な価格」
・・その他、手続など
■会社債権者異議手続
■効力発生と登記
■差止請求権(平成26年改正)
■合併の無効(「会社の組織に関する訴え」のひとつ)
■■会社分割
■定義・意義
・・吸収分割と新設分割
・・物的分割と人的分割
・・分割の対象★
■効果
■手続
・・契約または計画→株主総会の特別決議→効力発生・登記
・・事前の情報開示と事後の情報開示
・・反対株主の株式買取請求
・・会社債権者異議手続
■「人的分割」★
・・物的分割+剰余金配当
■会社分割の登記の効力
■会社債権者の保護
・・債務の移転
・・会社債権者異議手続
・・「分割会社の残存債権者を害する物的分割」(平成26年改正)【重要】
■差止請求権 ■会社分割の無効の訴え(「会社の組織に関する訴え」のひとつ)
■■株式移転・株式交換
■定義・意義
・・「株式交換」と「株式移転」
・・親会社を作るのに便利
・・主として持株会社形態への移行のために平成11年改正で導入された
■効果
・・(多数決での)100%親子関係の形成
■手続
・・契約または計画→株主総会の特別決議→効力発生・登記
・・事前の情報開示と事後の情報開示
・・反対株主の株式買取請求
・・会社債権者異議手続(原則不要=合併や会社分割と異なる)
■差止請求権
■株式交換・株式移転の無効(「会社の組織に関する訴え」のひとつ)
■■株式交付
第4 企業グループに係る問題
第5 M&A補足 金銭対価の株式取得(キャッシュアウト)
■対象会社が上場会社の場合
・・「二段階買収」がよく使われる
・・・(1)一段階目=株式の「公開買付け」
・・・(2)二段階目は…
・・対象会社を100%子会社化する場合は、(2)はキャッシュアウト
■買収に関する契約上の各種の取決め
■典型的な場合――上場会社の非上場会社化
※3つの類型
・・①狭義のMBO:(例)レックスHD事件<百選4版87事件>
・・②広義のMBO(親会社等による上場子会社の完全子会社化)
(例1)ジュピターテレコム事件<百選4版86事件>
(例2)ファミリーマート事件(東京地決令和5年3月23日)
・・③独立した第三者による買収
※経済産業省「公正M&A指針」(2019年)
■対象会社が上場会社の場合
※「二段階買収」(株式を二段階で取得する)という方法がよく使われる。
・一段階目=株式の「公開買付け」(手続は金融商品取引法に規定されている)
・二段階目=対価を金銭として対象会社を100%子会社化(キャッシュアウト)
・・平成26年改正前と改正後とでは、第二段階目の会社法上の方法が異なる。
■会社法上の諸問題
・反対株主の保護:株式買取請求権または価格決定請求権
・・レックスHD事件<百選4版87事件>
・・ジュピターテレコム事件<百選4版86事件>
・・ファミリーマート事件(東京地決令和5年3月23日)
・・最決平成29年8月30日民集71巻6号1000頁<百選4版83事件>
・・理論的問題――いわゆる「強圧性」とは?
■■金銭対価の企業買収―敵対的な企業買収と防衛策
■概念――「敵対的」な買収=経営者が同意していない
■敵対的な買収の法的方法(対象会社が上場会社の場合)
■買収防衛策・買収対抗措置
●指針と裁判例など
・経済産業省「企業価値研究会」報告書(平成17年5月)
・経済産業省=法務省「指針」(平成17年5月)
・経済産業省「企業価値研究会」報告書(平成20年6月)
・経済産業省「企業買収における行動指針―企業価値の向上と株主利益の確保に向けて―」(令和5年8月)
・裁判例(2019年末頃まで)
・ニッポン放送事件
その1:東京地決平成17年3月11日金融商事判例1213号2頁
その2:東京高決平成17年3月23日金融商事判例1214号6頁<百選4版97>
・ブルドックソース事件
その1:東京地決平成19年6月28日金融商事判例1270号12頁
その2:東京高決平成19年7月9日金融商事判例1271号17頁
その3:最決平成19年8月7日民集61巻5号2215頁<百選4版98
●その他
※一般に、平時導入型の買収防衛策の類型は2つ=種類株と希釈化策
・黄金株の例:国際石油開発帝石(当時は国際石油開発)(2004年11月発行)
・優先株を使用した例:UFJ銀行、伊藤園
・信託型:西濃運輸ほか
・事前警告型:セゾン情報システムズほか
⇒現在では、事前警告型がほとんど
■紛争の類型と会社法上の諸問題
・防衛策を平時に導入⇒有事に発動
・防衛策を平時に導入せず⇒有事に対抗措置を打
■近年の裁判例(2020年以降)
令和2年に入って、東芝機械が同年1月17日に導入した防衛策(有事導入型)について株主意思確認総会(臨時株主総会)が同年3月27日にその発動を承認し、同日取締役会決議により新株予約権無償割当てが決定された。買収者は4月2日にTOB(株式公開買付け)を撤回したため、4月7日に新株予約権無償割当ては中止となった。この紛争は裁判にはならなかったようである。そして、その後、ほぼ同様の内容の(といっても細部は同一ではなく、また導入のタイミング等も事案によって異なる)対抗措置の発動をめぐって次の事案が裁判になった。
①日邦産業
・原審決定:名古屋地決令和3年3月24日(差止め仮処分決定)
・異議審決定:名古屋地決令和3年4月7日(仮処分決定取消し)
・抗告審決定:名古屋高決令和3年4月22日(抗告棄却)
(資料版商事法務446号に収録)
②日本アジアグループ
・原審決定:東京地決令和3年4月2日(差止め仮処分決定)
・異議審決定:東京地決令和3年4月7日(保全異議申立却下)
・抗告審決定:東京高決令和3年4月23日(抗告棄却・仮処分確定)
(資料版商事法務446号に収録)
③富士興産
・原審決定:東京地決令和3年6月23日(差止め仮処分認めず)
・抗告審決定:東京高決令和3年8月10日(抗告棄却)
(資料版商事法務450号に収録)
④東京機械製作所
・原審決定:東京地決令和3年10月29日(差止め仮処分認めず)
・抗告審決定:東京高決令和3年11月9日(抗告棄却)
・抗告審決定:最決令和3年11月18日(抗告棄却)
(資料版商事法務453号に収録)
⑤三ツ星
・基本事件:大阪地決令和4年7月1日(差止め仮処分決定)
・原々審(異議審)決定:大阪地決令和4年7月11日(差止め仮処分認可)
・原審決定:大阪地決令和4年7月21日(保全抗告棄却)
・抗告審決定:最決令和4年7月28日(許可抗告棄却・仮処分確定)
(資料版商事法務461号に収録)
■関連するその他の裁判例など
(1)新生銀行の事案
株主意思を確認する臨時株主総会の開催が前日に取りやめとなった。
(2)関西スーパーの事案
・神戸地決令和3年11月22日(株式交換差止請求権(会社法796条の2第1号)を被保全権利とする仮処分を認容)
・神戸地決令和3年11月26日(保全異議事件・仮処分決定認可)
・大阪高決令和3年12月7日(原審の仮処分を取り消し、仮処分申立てを却下)
・最決令和3年12月14日(抗告棄却)
(資料版商事法務454号に収録)
特定の株主の議決権行使の結果の取扱いが争われた。実務上の課題として、株主総会当日における対応が問題となる













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